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法治需要灵魂

剑桥—盎格鲁-美利坚世界曾经是耀眼的“法治”灯塔,现在却正在滑向宪政失序。在美国,总统特朗普政府对制衡机制的恢复力的考验已经达到临界点。与此同时,在脱欧的英国,关于欧盟成员资格的争论有可能让国家陷入分裂,甚至四分五裂。

美国和英国有着大相径庭的宪法—其中一者是成文法,另一者是不成文法—但两者都包含正式法律和非正式规范和传统的微妙互动。因此,对于规定成员国脱离联盟的程序的欧盟里斯本条约第50条,并无明确的解释。类似地,对于特朗普的调查—最近便是围绕穆勒(Mueller)报告的闹剧,即与俄罗斯勾结在技术上是否非法—也没有明确的答案。起草相关法律的人怀着良好的信念,从未想过会发生这样的情况。

但是,尽管几乎无人预料到会出现目前的宪政乱象,但许多问题源于西方法律学界对法治的流行解读。认为法治的存在是一种胜利,这是正确的,但把它视为理所当然则是错误的。

狂妄的自由主义法律思维认为,法治机制一旦形成,都将几乎永远能够自我维持。但宪法本身对社会凝聚的保障力,并不比婚约对终身真爱和浪漫的保障力更强。做做表面文章让安排显得快乐、和平、繁荣和安全稀松平常。社会就像是夫妻,时常许诺会带来好处。

大西洋两岸宪政秩序都出现了裂痕,这证明我们的制度理论存在根本性缺陷。自由派守法主义自豪于其价值观中性,以及将基本自利的个体置于其中心。但这些假设目前都与人类天性的诸多重要方面难以调和。

当规则诉诸心理学家所谓的“到的机器”时,更有可能取得动力。普林斯顿大学诺贝尔奖得主丹尼尔·卡尼曼(Daniel Kahneman)在其《思考,快与慢》(Thinking, Fast and Slow)中提出了一个模式认为,这等于诉诸人类的“系统1”和“系统2”思考。系统1思考基于情绪和直觉,而系统2思考更富于审慎和逻辑。此外,自由主义理论强调“我”而几乎完全摒弃“我们”,忽视了人类内在和本质上属于社会这一事实——也有可能因此而陷入自我实现的预言。事实上,生物学家约瑟夫·亨利希(Joseph Henrich)的工作表明,合作能力才是推动人类演化过程向前的主要力量。

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但越来越多的证据表明,大网络之间的持续人类合作十分困难。我自己的实证研究强调了在后殖民地国家或转型经济体建立法治机制的困难。在认知科学界,演化心理学家罗宾·邓巴(Robin Dunbar)指出,人类大脑能够优化处理的社交网络不能超过150人。

这并不意味着任何建立大规模治理结构的尝试都注定要失败。阿拉·诺伦萨扬(Ara Norenzayan)在《大神》(Big Gods)中指出,宗教在这个角度已经成功了几百年之久。但其中的教训时,即便实在世俗环境中,建立共同叙事对于支持制度也至关重要。

正如其他所有深情的关系或友情,这一叙事必须通过共同行为保持—按照邓巴的说法,甚至包括笑和唱。普遍的亲社会(pro-social)行为时可能的,但需要“诱导”,哈佛大学心理学家史蒂芬·平克(Steven Pinker)认为,积极诉诸“人性中的善良天使”的文化能够起到诱导作用。

政治领导人能够为共同感(sense of togetherness)做出重大贡献,新西兰总理阿德恩在3月的克利斯特彻奇(Christchurch)两座清真寺的大屠杀后证明了这一点。悲哀的是,美国和英国的制度忽视了日益削弱的公民社会,尽管二十年前哈佛大学政治学家罗伯特·普特南(Robert D. Putnam)就记录了这一点,他还写了本书名十分形象的《独自打保龄》(Bowling Alone)。因此,法律退化为可以游戏的与道德无关的约束体系。

与英国前首相撒切尔夫人的著名论断相反,社会这玩意儿就是存在的。但执着于缺乏社会环境的狭隘制度观让我们过于僵化,难以生存。而失去了共同体感(sense of community),宪法也会变得易碎—特别是如果民粹主义领导人急于通过煽动部落情绪(tribal sentiment)填补价值观虚无的话。

特朗普和英国脱欧的化身尼格尔·法拉奇(Nigel Farage)等尖酸刻薄的政客给长期存在的制度造成了巨大的威胁。美国和英国都需要强调合作文化,而不是逐底竞赛的领导人,需要积极培养集体信念的领导人。

西方需要减少对正式制度的迷恋,更加提倡民事友好。我们应该减少强调纯粹的程序,更多强调人民。给法治一个灵魂,我们可以开始回复政治制度健康的漫长过程。

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